一、著作權法時事分析

1.微軟進一步開放程式原始碼的省思

微軟不是慈善事業，其透過簽署約定，逐步對特定政府或國際性組織開放其原始碼，在商言商，當然是要穩住少數的大客戶，進而以影響廣大的散戶。Linux自由開放軟體系統不能等於完美，其不利非專業使用者、相容性產品不普及、維修系統不齊備、隱藏性風險高等，仍未必是最有利的選擇。不過，沒有自由軟體運動，微軟不會推動「政府安全計劃」，對於市場不夠大的，研發能力不足的國家，微軟也未必青睞。當然，也不是各國都將微軟的「政府安全計劃」視為至寶，日本就決意走自己的路，不參加「政府安全計劃」。我們也許不必排斥「政府安全計劃」的好處，但仍可以有自己的想法與作法。

2.明星豔照的著作權議題

相較於龐大專業且多金的影音娛樂業，大多數明星是居於弱勢的地位，很難獲得有利的談判條件。然而，能不能爭取得到有利條件，與知不知道自己在法律上可以爭取到甚麼權利，是兩回事，至少隨時清楚地掌握知識，不會讓影音娛樂業牽著鼻子走，「後生可畏也，焉知來者之不如今」，他們自然也不敢小覷初出道的小角色。

3.大學校園的二手書市場

關於大專院校教科書之二手書市場，在國外已運作多年，多透過校園書房（Campus bookstores）、學生自治團體、校園周邊書局或校園網路為之，於我國則尚待推廣。政府部門推動這項工作之重點，應是以中立的立場教育宣導二手書市場觀念之建立，以杜絕盜版，而基於市場供需原則，其實是無法強迫學生選購二手書，也就不致發生阻礙創新知識之產生與流通的問題，甚至於若是出版業者認為有其商機存在，肥水不落外人田，說不定也可以積極參與二手書市場的經營。

二、著作權判決分析

提供檔案分享軟體的行為是否構成著作權侵害？

提供檔案分享軟體的行為是否構成著作權侵害？二○○三年四月二十五日位於美國洛杉磯的加州中區聯邦地方法院Stephen Wilson法官判定，被告Streamcast與Grokster公司僅是單純提供檔案分享軟體，其未因此獲利，對使用者之侵害亦無控制權利與能力，不構成著作權之「輔助侵害（contributory infringement）」與「代理侵害（vicarious infringement）」。這項判決在二○○四年八月十九，也獲得在加州的第九巡迴上訴法院三位法官的一致支持。

三、著作權大哉問

1.可否將電視錄下的MTV節目放到網路上與大家共享？

著作權法第五十一條規定：「供個人或家庭為非營利之目的，在合理範圍內，得利用圖書館及非供公眾使用之機器重製已公開發表之著作。」從電視上將MTV音樂節目轉存在電腦，供自己欣賞，若數量不是很多，此一重製行為可以主張是合理使用，但若是放到網路上與大家共享，放到網路上的行為是重製，透過網路傳輸是公開傳輸，則這些未經授權的行為不會是合理使用，會構成侵害重製權與公開傳輸權。

2.「匡架鏈結（frame link）」會侵害著作權嗎？

類似「匡架鏈結（frame link）」若確無重製與公開傳輸之行為，當然也不能以侵害著作權論處，至於其其是否會造成不公平競爭或欺罔公眾之情形，亦得依個案認定。

3.使用盜版軟體能不能主張合理使用？

個人非營利使用盜版電腦軟體所造成的重製行為不能視為合理使用，是因為他會造成絕對的市場替代效果，無法通過第六十五條第二項合理使用判斷基準之檢測。在家中錄影的行為有合理範圍之空間，使用盜版軟體則幾乎沒有合理使用空間。至於第九十一條第四項僅供個人參考不構成著作權侵害，是極為拙劣的立法，將製造許多問題。

4.合理使用判斷基準不明確是否有違明確性原則？

是否構成合理使用之不明確性，為著作利用與侵害之特性，各國著作權法皆然，無可厚非。此於我國會造成嚴重問題，在於著作權法及刑事制度之缺失，不問侵害情節輕重，皆有刑責，除了公訴還有自訴，案不分輕重大小，可以先將行為人列為刑事被告，再期盼微罪不舉、微罪不罰，讓著作權人對於所有侵害人均得以刑罰恫嚇，獲取不合理賠償，此與國際著作權公約WTO/TRIPs第六十一條所定，「具商業規模」之侵害應有刑事處罰，非「具商業規模」之侵害未必要以刑罰處罰之規定，不盡相符。

5.新著作權法修正為「合法使用著作」將陷全民入罪？

著作權第二十二條第三項將使用合法著作立法修正為合法使用著作，尚不會陷全民入罪，「合法使用著作」的「暫時性重製」不屬於著作財產權人重製權之範圍，讓「非法使用著作」的「暫時性重製」屬於著作財產權人重製權之範圍，不致過度剝奪著作財產權人的權利，而可以讓著作權人獲得較合理的保護，至於「非法使用著作」的「暫時性重製」，行為人是否會有刑責，可依第四十四條至第六十五條規定，視其有無合理使用空間定之。

6.710大限前受贈之書可否出借？

凡未經授權完成之受回溯保護著作重製物，自九十三年七月十日起，不得再行銷售，但仍得出租或出借。即使是侵害著作財產權之物，非明知之情形下出借，應無民刑事責任。若經告知為侵害之物，僅作資料保存而不外借，亦無任何責任。

7.客運車上播放電視或廣播節目的著作權問題？

不管是接收有線或無線電視或廣播節目，都會涉及音樂及錄音的公開演出行為，在音樂著作方面，要經過著作財產權人的授權，在錄音著作方面，雖然不必經過授權，但必須支付著作財產權人使用報酬。通常此一行為因為涉及大量著作的利用，都是透過著作權仲介團體付費使用。

四、新書簡介

1.「著作權法的第一堂課」

「著作權法的第一堂課」(ISBN986-121-162-4)，已由五南文化事業集團書泉出版社於二○○四年八月上旬初版發行，每冊售價280元。本書係以「著作權筆記」網站上的「著作權觀念漫談」專欄中，精選出五十則有關著作權基本觀念之短文，作分類編排，彙整而成，以近年所發生的著作權案例為主軸，兼具理論分析與實務運用，簡淺易懂，是認識著作權法的基本入門參考。

2..「著作權博識500問」

「著作權博識500問」(ISBN986-121-101-2)，已由五南文化事業集團書泉出版社於二○○四年四月中旬再版發行，每冊售價320元。本書係將近年來，各界在「著作權筆記」網站上的「著作權大哉問」專欄所提出關於著作權的疑義，精選出五百題問答，作分類編排，彙整而成，值得作為近一步釐清日常所發生著作權爭議案件的進階參考書。

五、與「著作權筆記」的主持人對話？

六、歷次已發行之電子報

◎本電子報系統由「藝林文苑」主持人Rossana Li小姐友情義務協助提供，特此表示感謝。